Ventajas fiscales de la creaci贸n y transmisi贸n de empresas en Cantabria

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Ventajas fiscales de la creaci贸n y transmisi贸n de empresas en Cantabria
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Ventajas fiscales de la creaci贸n y transmisi贸n de empresas y patrimonios familiares en Cantabria

Este breve art铆culo es una simple aproximaci贸n a las opciones fiscales b谩sicas que tienen ante si los residentes en Cantabria a la hora de vender, donar o legar a sus parientes una empresa individual, un negocio profesional o participaciones de empresas familiares; o bien para donar cantidades en met谩lico destinadas a su creaci贸n o a la constituci贸n de un patrimonio inicial.

Desde HEREDEM Cantabria, trataremos de dar respuesta al menos a las siguientes cuestiones:

  • Qu茅 es una empresa familiar.
  • Qu茅 normas fiscales en materia de transmisiones rigen en Cantabria.
  • Cu谩ndo se aplica la normativa c谩ntabra en materia de sucesiones.
  • Cu谩l es la norma vigente en Cantabria en materia de sucesiones y donaciones.
  • Qu茅 requisitos se exigen para las reducciones de la base imponible.
  • Qu茅 requisitos se exigen para las bonificaciones de la cuota.
  • Que beneficios fiscales existen para la creaci贸n de empresas familiares.
  • Qu茅 especialidades existen en casos de crisis familiares.

Qu茅 es una empresa familiar

Partiendo de la base de que el derecho es lenguaje basta con distinguir el sustantivo del calificativo para comprender que la empresa familiar no es ni m谩s ni menos que eso: una empresa. El adjetivo familiar alude a la particularidad de que la propiedad de los medios de producci贸n y el control de los 贸rganos de decisi贸n se hallen en manos de un grupo de personas unidos entre si por v铆nculos familiares y que, adem谩s, esa familiaridad est茅 organizada, de modo que las decisiones adoptadas por la familia encuentren su reflejo en las que despu茅s tomar谩 la compa帽铆a.

No existe en Europa, por ahora, una regulaci贸n normativa espec铆fica sobre la empresa familiar como tal y en Espa帽a solo est谩n regulados, aisladamente, algunos aspectos fiscales y mercantiles sobre la relaci贸n familiar de socios y administradores y la tributaci贸n de determinadas operaciones.

Podr铆a decirse que la sociedad limitada es protagonista de la empresa familiar, pero no por imperativo legal, sino simplemente porque exige una menor inversi贸n inicial y porque la normativa sobre transmisi贸n de participaciones sociales es mucho m谩s personalista y cerrada y, por tanto, m谩s proteccionista del grupo fundador, que la de transmisi贸n de acciones de la sociedad an贸nima, en la que su propio calificativo define su car谩cter no personalista y en la que, por principio, son odiosas las restricciones a la libre transmisibilidad.

Junto a la sociedad limitada hay tambi茅n muchos ejemplos de empresas familiares con forma de sociedades civiles, constituidas ante notario y cuyos pactos son p煤blicos, que han declarado el censo fiscal su creaci贸n y obtenido as铆 el ansiado CIF letra 鈥淛鈥澛 y que pueden incluso llegar a obtener complementariamente, en determinadas circunstancias, su inscripci贸n en el Registro Mercantil. Estas sociedades civiles, 煤nicas que est谩n dotadas de personalidad jur铆dica, consiguen tambi茅n que la propiedad del fondo com煤n de sus bienes no constituya un simple condominio, sino que dichos medios de producci贸n pasen a ser propiedad del patrimonio social y, a partir de ah铆, servir tambi茅n de veh铆culo a la expansi贸n y desarrollo de peque帽as empresas familiares.

L贸gicamente, un acercamiento riguroso a la figura de la empresa familiar exigir铆a, a continuaci贸n, estudiar las particularidades de la transmisi贸n de participaciones, ya sea inter vivos o mortis causa, en las empresas de corte personalista, as铆 como los derechos de separaci贸n, la exclusi贸n del socio, etc., que exceden el objeto de estas notas que van dirigidas 煤nicamente a se帽alar qu茅 ventajas encuentra en la fiscalidad de Cantabria la creaci贸n y la transmisi贸n de la empresa familiar o la constituci贸n de un patrimonio inicial.

Qu茅 normas fiscales en materia de transmisiones rigen en Cantabria

La respuesta depender谩 de si la transmisi贸n de la empresa familiar va a efectuarse a t铆tulo oneroso o lucrativo, porque estas notas est谩n destinadas a la transmisi贸n de la empresa familiar en Cantabria y ello no quiere decir que siempre y en todo caso los ascendientes la vayan a regalar, de modo que, en primer lugar, es preciso analizar qu茅 tributaci贸n corresponder铆a en caso de transmisi贸n onerosa, por ajustado que sea el precio, y despu茅s llegaremos a la lucrativa, donde podremos encontrar las ventajas a que se refiere el t铆tulo.

En la transmisi贸n a t铆tulo oneroso bastar铆a con decir que la normativa aplicable es la estatal de impuestos indirectos, IVA e ITPAJD, de modo que no hay diferencia entre la situaci贸n c谩ntabra respecto de la estatal, por lo que est谩n exentas de ambos tributos las transmisiones de participaciones en sociedades, salvo que a trav茅s de la transmisi贸n de participaciones se trate de eludir la tributaci贸n propia de la enajenaci贸n de inmuebles. En este sentido el art铆culo 20.1.18潞, k) de la Ley 37/92, del IVA dispone que estar谩n sujetas y exentas del Impuesto las siguientes operaciones financieras:

鈥渒) Los servicios y operaciones, exceptuados el dep贸sito y la gesti贸n, relativos a acciones, participaciones en sociedades, obligaciones y dem谩s valores no mencionados en las letras anteriores de este n煤mero, con excepci贸n de los siguientes:

c鈥) Aquellos valores no admitidos a negociaci贸n en un mercado secundario oficial, realizadas en el mercado secundario, mediante cuya transmisi贸n, se hubiera pretendido eludir el pago del impuesto correspondiente a la transmisi贸n de los inmuebles propiedad de las entidades a las que representen dichos valores, en los t茅rminos a que se refiere el art铆culo 108[1] de la Ley del Mercado de Valores.鈥.

La referida letra c鈥) alude a la cl谩usula anti-elusi贸n del anterior art铆culo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores, actual art铆culo 314 del TR de la Ley del Mercado de Valores, aprobado por RD-Legislativo 4/2015, de 23 de octubre, que dice:

鈥1. La transmisi贸n de valores, admitidos o no a negociaci贸n en un mercado secundario oficial, estar谩 exenta del Impuesto sobre el Valor A帽adido y del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jur铆dicos Documentados.

  1. Quedan exceptuadas de lo dispuesto en el apartado anterior las transmisiones de valores no admitidos a negociaci贸n en un mercado secundario oficial realizadas en el mercado secundario, que tributar谩n en el impuesto al que est茅n sujetas como transmisiones onerosas de bienes inmuebles, cuando mediante tales transmisiones de valores se hubiera pretendido eludir el pago de los tributos que habr铆an gravado la transmisi贸n de los inmuebles propiedad de las entidades a las que representen dichos valores.

Sin perjuicio de lo dispuesto en el p谩rrafo anterior, se entender谩, salvo prueba en contrario, que se act煤a con 谩nimo de elusi贸n del pago del impuesto correspondiente a la transmisi贸n de bienes inmuebles en los siguientes supuestos:

  1. a) Cuando se obtenga el control de una entidad cuyo activo est茅 formado en al menos el 50 % por inmuebles radicados en Espa帽a que no est茅n afectos a actividades empresariales o profesionales, o cuando, una vez obtenido dicho control, aumente la cuota de participaci贸n en ella.
  2. b) Cuando se obtenga el control de una entidad en cuyo activo se incluyan valores que le permitan ejercer el control en otra entidad cuyo activo est茅 integrado al menos en un 50 % por inmuebles radicados en Espa帽a que no est茅n afectos a actividades empresariales o profesionales, o cuando, una vez obtenido dicho control, aumente la cuota de participaci贸n en ella.
  3. c) Cuando los valores transmitidos hayan sido recibidos por las aportaciones de bienes inmuebles realizadas con ocasi贸n de la constituci贸n de sociedades o de la ampliaci贸n de su capital social, siempre que tales bienes no se afecten a actividades empresariales o profesionales y que entre la fecha de aportaci贸n y la de transmisi贸n no hubiera transcurrido un plazo de tres a帽os.鈥.

Por su parte, el art铆culo 45.1.B.9 del TR del ITPAJD, aprobado por RD-Legislativo 1/1993, de 24 de septiembre, dispone lo siguiente:

鈥淟os beneficios fiscales aplicables en cada caso a las tres modalidades de gravamen a que se refiere el art铆culo 1 de la presente Ley ser谩n los siguientes:

(鈥)

  1. B. Estar谩n exentas:

(鈥)

9陋. Las transmisiones de valores, admitidos o no a negociaci贸n en un mercado secundario oficial, de conformidad con lo dispuesto en el art铆culo 108 de la Ley 24/1988, de 28 de julio, del Mercado de Valores.鈥.

Como consecuencia, la transmisi贸n onerosa de participaciones sociales est谩 exenta de tributaci贸n con arreglo a la normativa del IVA y del ITP.

Y en cuanto a los impuestos directos la eventual ganancia patrimonial que tendr铆a que declarar el vendedor viene determinada por el art铆culo 37 LIRPF, a cuyo tenor:

鈥渟alvo prueba de que el importe efectivamente satisfecho se corresponde con el que habr铆an convenido partes independientes en condiciones normales de mercado, el valor de transmisi贸n no podr谩 ser inferior al mayor de los dos siguientes:

  1. El te贸rico resultante del balance correspondiente al 煤ltimo ejercicio cerrado con anterioridad a la fecha del devengo del Impuesto.
  2. El que resulte de capitalizar al tipo del 20 % el promedio de los resultados de los tres ejercicios sociales cerrados con anterioridad a la fecha del devengo del Impuesto. A este 煤ltimo efecto, se computar谩n como beneficios los dividendos distribuidos y las asignaciones a reservas, excluidas las de regularizaci贸n o de actualizaci贸n de balances鈥

Como consecuencia, si no podemos probar que el precio fue el de mercado que partes independientes habr铆an convenido, el c谩lculo de la potencial ganancia se obtendr谩 restando del mayor valor de los tres ( importe efectivamente satisfecho; valor te贸rico contable (( es decir, el correspondiente a la divisi贸n del patrimonio neto entre el n煤mero de participaciones y multiplicado por las transmitidas )); o capitalizaci贸n al 20% el rendimiento medio de los 煤ltimos tres ejercicios ), el precio de adquisici贸n; y la ganancia as铆 calculada tributar谩 al 19% hasta 6.000,00 鈧, al 21% hasta 50.000,00 鈧 y al 23% en adelante.

A t铆tulo lucrativo, en cambio, ya sea 鈥渋nter vivos鈥 o 鈥渕ortis causa鈥, es decir, por donaci贸n o sucesi贸n, la regulaci贸n es otra porque las Comunidades Aut贸nomas est谩n facultadas para introducir no solo bonificaciones de la cuota tributaria, sino tambi茅n las reducciones de la base imponible que consideren convenientes, con la particularidad de que cuando las Comunidades Aut贸nomas introduzcan tales reducciones se aplicar谩n con posterioridad a las reguladas por el Estado, de modo que la reducci贸n mejorada sustituir谩 a la reducci贸n estatal.

Cu谩ndo se aplica la normativa c谩ntabra en materia de sucesiones

La Direcci贸n General de Tributos, en su Consulta Vinculante V0350-17, de 09/02/2017, se帽ala que el art铆culo 32.2 de la Ley 22/2009, de 18 de diciembre, por la que se regula el sistema de financiaci贸n de las Comunidades de R茅gimen Com煤n y Ciudades con Estatuto de Autonom铆a y se modifican determinadas normas tributarias (B.O.E. del 19) establece, como punto de conexi贸n para atribuir a una determinada Comunidad Aut贸noma el rendimiento del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones, 鈥渆l territorio donde el causante tenga su residencia habitual a la fecha del devengo鈥 (letra a), en cuyo caso y conforme establece el apartado 5 del mismo art铆culo 鈥渟e aplicar谩 la normativa de la Comunidad Aut贸noma en la que el causante o donatario hubiese tenido su residencia habitual conforme a lo previsto en el art铆culo 28.1.1潞 b) de esta Ley鈥.

Este 煤ltimo precepto atribuye la residencia habitual en el territorio de una determinada Comunidad Aut贸noma a aquel en que hayan permanecido durante un mayor n煤mero de d铆as 鈥渄el periodo de los cinco a帽os inmediatos anteriores, contados de fecha a fecha, que finalice el d铆a anterior al de devengo, en el Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones鈥.

De acuerdo con lo anterior habr谩 que determinar si el causante permaneci贸 en el territorio auton贸mico de Cantabria durante un mayor n煤mero de d铆as en el periodo comprendido entre el d铆a anterior a su fallecimiento y los cinco a帽os anteriores.

Y aqu铆 aparece la pregunta trascendental: 驴 c贸mo se determina esa permanencia en el territorio ?聽聽 La pregunta, como es l贸gico, encuentra igualmente su respuesta en la Direcci贸n General de Tributos ( Consulta Vinculante V0725-12, de 09/04/2012 ) cuando establece que la acreditaci贸n de esa residencia habitual es cuesti贸n de hecho y, por tanto, eminentemente probatoria (tal y como viene se帽alando el Tribunal Supremo en Sentencias de 19 de febrero de 1997, 29 de abril y 14 de noviembre de 1998 o en las de 7 y 9 de febrero de 2006), por lo que las alegaciones y pruebas al respecto deber谩n presentarse ante los 贸rganos de la Administraci贸n tributaria en que se practique la autoliquidaci贸n.

En Cantabria (y en Asturias) se han dado dos casos, p煤blicos y notorios, en los que fue preciso acudir a todo tipo de pruebas para acreditar la permanencia de sendos acaudalados causantes en el respectivo territorio durante un mayor n煤mero de d铆as al a帽o, que pasan por documentos, como los derivados del movimiento de los medios de pago ( el uso de las tarjetas en comercios del lugar de residencia ) la operativa bancaria, o la asistencia m茅dica; y, en su caso, por testigos de la vida social, e incluso espiritual.

Cu谩l es la norma vigente en Cantabria en materia de sucesiones y donaciones

El Parlamento de Cantabria, en uso de la facultad de delegaci贸n de la potestad legislativa, establecida en el art铆culo 9.1 de la Ley Org谩nica 8/1981, de 30 de diciembre, del Estatuto de Autonom铆a de Cantabria incluy贸 en la Ley de Cantabria 7/2007, de 27 de diciembre, de Medidas Fiscales, en su disposici贸n adicional primera, una autorizaci贸n al Gobierno de Cantabria para que, en uso de las atribuciones establecidas en el art铆culo 18,d) de la Ley 6/2002, de 10 de diciembre, de R茅gimen Jur铆dico del Gobierno y de la Administraci贸n de la Comunidad Aut贸noma de Cantabria, y en el plazo de un a帽o desde su entrada en vigor, elaborase el texto refundido de la Ley de Cantabria 11/2002, de 23 de diciembre, de medidas fiscales en materia de tributos cedidos por el Estado. Esta delegaci贸n incluy贸 adem谩s la facultad de regularizar, aclarar y armonizar los textos legales que han de ser refundidos.

En virtud de dicha autorizaci贸n del Parlamento de Cantabria se aprob贸 el Decreto Legislativo 62/2008, de 19 de junio, por el que se aprueba el texto refundido de la Ley de Medidas Fiscales en materia de Tributos cedidos por el Estado ( BOCT de 02/07/2008 ).

Desde entonces, con periodicidad anual, las leyes de Cantabria en materia de Medidas Fiscales y Administrativas: 6/2009, 11/2010, 5/2011, 1/2012, 10/2013, 7/2014, 6/2015聽 y 2/2017, han realizado una larga serie de reformas parciales, a veces contradictorias, e incluso t茅cnicamente discutibles, hasta que finalmente el d铆a 24 de enero de 2018, se public贸 la Ley de Cantabria 9/2017, de 26 de diciembre, de Medidas Fiscales y Administrativas, por la que se modifican los art铆culos 5 ( reducciones de la base imponible ), 6 ( tarifa del impuesto ) y 8 ( bonificaciones ) de aquel texto refundido de la Ley de Medidas Fiscales en materia de tributos cedidos por el Estado, aprobado por Decreto Legislativo 62/08, de 19 de junio, ya citado, donde se regulan las particularidades del impuesto de sucesiones y donaciones en Cantabria.

El resultado de las sucesivas reformas, que sin duda exigir铆an ( en buena l贸gica y en aras a la necesaria claridad tributaria ) la promulgaci贸n de un nuevo texto refundido, es que, en lo tocante a la creaci贸n o transmisi贸n de la empresa familiar:

a) Para obtener la base liquidable de una adquisici贸n 鈥渕ortis causa鈥 se aplicar谩 en la imponible ( adem谩s del resto de deducciones posibles ) otra reducci贸n del 99% del valor de las empresas individuales, negocios profesionales incluidos los relacionados con la producci贸n y comercializaci贸n en el sector ganadero, agrario o pesquero, o participaciones en entidades a los que sea de aplicaci贸n la exenci贸n regulada en el apartado octavo del art铆culo 4 de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el Patrimonio, siempre que la adquisici贸n se mantenga durante los cinco a帽os siguientes al fallecimiento del causante, salvo que falleciese el adquirente dentro de este plazo.

b) Tal reducci贸n ser谩 de aplicaci贸n a los c贸nyuges, descendientes o adoptados de la persona fallecida; en su defecto, cuando aquellos no existan, la reducci贸n ser谩 de aplicaci贸n a las adquisiciones por ascendientes, adoptantes y colaterales, hasta el cuarto grado; e incluso, en defecto de todos ellos, cualesquiera adquirentes que simplemente mantengan la adquisici贸n.

c) En los casos de transmisi贸n gratuita de participaciones 鈥溍璶ter vivos鈥, a favor de familiares hasta el cuarto grado, de las empresas, negocios o participaciones antes definidas, se aplicar谩 una reducci贸n en la base imponible para determinar la liquidable del 99 % del valor de adquisici贸n, siempre que concurran las condiciones siguientes:

  • Que el donante tuviese sesenta y cinco o m谩s a帽os o se encontrase en situaci贸n de incapacidad permanente, en grado de absoluta o gran invalidez.
  • En cuanto al donatario, deber谩 mantener lo adquirido y tener derecho a la exenci贸n en el Impuesto sobre el Patrimonio durante los cinco a帽os siguientes a la fecha de la escritura p煤blica de donaci贸n, salvo que falleciera dentro de este plazo.
  • Asimismo, el donatario no podr谩 realizar actos de disposici贸n y operaciones societarias que, directa o indirectamente, puedan dar lugar a una minoraci贸n sustancial del valor de la adquisici贸n.
  • En estos mismos supuestos de adquisici贸n lucrativa 鈥渋nter vivos鈥 de una empresa o negocio profesional se帽alados en este art铆culo ( nada dice la norma de la participaci贸n en entidades ) cuando no existan familiares adquirentes hasta el cuarto grado, y con los mismos requisitos recogidos en el precepto, los adquirentes que mantengan la adquisici贸n tendr谩n igualmente derecho a la reducci贸n del聽99 %.
  • Se disfruta, con car谩cter general, de una bonificaci贸n auton贸mica del 90 % de la cuota tributaria en las adquisiciones 鈥渕ortis causa鈥 de los contribuyentes incluidos en los grupos I y II del art铆culo聽20.2.a) de la Ley聽29/1987, de聽18 de diciembre, del Impuesto sobre Sucesiones y Donaciones ( con la excepci贸n de las bases imponibles individuales inferiores a聽100.000 euros, que gozar谩n de una bonificaci贸n del聽100 % ); asimilando a los descendientes incluidos en el Grupo II a aquellas personas llamadas a la herencia y pertenecientes a los grupos III y IV, vinculadas al causante incapacitado como tutores legales judicialmente declarados; y asimilando a los c贸nyuges, a las parejas de hecho inscritas conforme a lo establecido en la Ley de Cantabria聽1/2005, de聽16 de mayo, de parejas de hecho de la Comunidad Aut贸noma de Cantabria.
  • Se crea una bonificaci贸n del 99 % de la cuota tributaria hasta los primeros 100.000 euros donados, en las donaciones de met谩lico a descendientes y adoptados para la puesta en marcha de una actividad econ贸mica o para la adquisici贸n de una ya existente o de participaciones en determinadas entidades; y la bonificaci贸n ser谩 del 100 % hasta los primeros 200.000 euros donados, para aquellas empresas que experimenten, durante los doce meses siguientes un incremento de su plantilla media total con respecto de la plantilla media de los doce meses anteriores y dicho incremento se mantenga durante un per铆odo adicional de otros veinticuatro meses.
  • Y, aunque estrictamente no implica una ventaja 鈥渆mpresarial鈥, creo oportuno se帽alar aqu铆 que:
    • Se crea una bonificaci贸n auton贸mica del 99 % en la cuota tributaria en la donaci贸n de vivienda que vaya a constituir la residencia habitual del donatario, realizada a descendientes y adoptados, hasta los primeros 200.000 euros del valor real de la vivienda donada, o hasta los primeros 60.000 euros del valor real del terreno donado para construir una vivienda que vaya a constituir la residencia habitual del donatario.
    • Y se crea una bonificaci贸n auton贸mica del 99% en la cuota tributaria en la donaci贸n de viviendas ( hasta 200.000 euros ) de terrenos para la construcci贸n de la vivienda ( hasta 60.000 euros ); o bien de met谩lico para la adquisici贸n de vivienda ( hasta 100.000 euros ) o de met谩lico para la adquisici贸n de terrenos en que construir la vivienda ( hasta 30.000 euros ) siempre que vaya a constituir la residencia habitual del donatario y sea consecuencia de una ruptura matrimonial o convivencia de hecho.

En lo dem谩s, es decir, en la normativa general del impuesto no expuesta en los anteriores apartados, rige en Cantabria el citado Decreto Legislativo 62/2008, de 19 de junio, de la Comunidad Aut贸noma de Cantabria.

Dicho Decreto legislativo regula de modo an谩logo a la norma estatal el resto de los elementos del impuesto, por lo que no precisa comentario en estas l铆neas.

Qu茅 requisitos se exigen para las reducciones de la base imponible

La primera diferencia la encontramos en que se trate de adquisiciones a t铆tulo lucrativo, 鈥渕ortis causa鈥 o 鈥渋nter vivos鈥, porque en el primer caso la reducci贸n del 99% del valor de la base imponible alcanza a empresas, negocios y participaciones en entidades, incluso cuando en defecto de c贸nyuges, descendientes, ascendientes, o colaterales hasta el cuarto grado, el adquirente es un extra帽o, con tal de que mantenga la adquisici贸n durante al menos cinco a帽os.

En cambio, en las adquisiciones lucrativas 鈥渋nter vivos鈥, no solo es menester que el donante tenga m谩s de 65 a帽os y que el donatario mantenga la adquisici贸n al menos cinco a帽os, sino que en el caso de parientes hasta el cuarto grado la reducci贸n del 99% afecta al valor de empresas, negocios y participaciones en entidades, mientas que en el caso de extra帽os 煤nicamente se aplica a los dos primeros casos.

L贸gicamente, para completar el examen y el entendimiento de la cuesti贸n conviene traer aqu铆, para facilitar su examen, el apartado octavo del art铆culo cuarto de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el Patrimonio, puesto que solo a las entidades a las que sea de aplicaci贸n la exenci贸n regulada en dicha norma ( suficientemente analizada en otros art铆culos ) se les podr谩n aplicar las reducciones de la base imponible expuestas m谩s arriba.

Dicha exenci贸n del art铆culo 4.8潞 de la Ley 19/1991 afecta a los siguientes supuestos:

鈥 Uno. Los bienes y derechos de las personas f铆sicas necesarios para el desarrollo de su actividad empresarial o profesional, siempre que 茅sta se ejerza de forma habitual, personal y directa por el sujeto pasivo y constituya su principal fuente de renta. A efectos del c谩lculo de la principal fuente de renta, no se computar谩n ni las remuneraciones de las funciones de direcci贸n que se ejerzan en las entidades a que se refiere el n煤mero dos de este apartado, ni cualesquiera otras remuneraciones que traigan su causa de la participaci贸n en dichas entidades.

Tambi茅n estar谩n exentos los bienes y derechos comunes a ambos miembros del matrimonio, cuando se utilicen en el desarrollo de la actividad empresarial o profesional de cualquiera de los c贸nyuges, siempre que se cumplan los requisitos del p谩rrafo anterior.

Dos. La plena propiedad, la nuda propiedad y el derecho de usufructo vitalicio sobre las participaciones en entidades, con o sin cotizaci贸n en mercados organizados, siempre que concurran las condiciones siguientes:

a) Que la entidad, sea o no societaria, no tenga por actividad principal la gesti贸n de un patrimonio mobiliario o inmobiliario. Se entender谩 que una entidad gestiona un patrimonio mobiliario o inmobiliario y que, por lo tanto, no realiza una actividad econ贸mica cuando concurran, durante m谩s de 90 d铆as del ejercicio social, cualquiera de las condiciones siguientes:

Que m谩s de la mitad de su activo est茅 constituido por valores o

Que m谩s de la mitad de su activo no est茅 afecto a actividades econ贸micas.

A los efectos previstos en esta letra:

Para determinar si existe actividad econ贸mica o si un elemento patrimonial se encuentra afecto a ella, se estar谩 a lo dispuesto en el Impuesto sobre la Renta de las Personas F铆sicas.

Tanto el valor del activo como el de los elementos patrimoniales no afectos a actividades econ贸micas ser谩 el que se deduzca de la contabilidad, siempre que 茅sta refleje fielmente la verdadera situaci贸n patrimonial de la sociedad.

A efectos de determinar la parte del activo que est谩 constituida por valores o elementos patrimoniales no afectos:

聽 聽1.潞 No se computar谩n los valores siguientes:

Los pose铆dos para dar cumplimiento a obligaciones legales y reglamentarias.

Los que incorporen derechos de cr茅dito nacidos de relaciones contractuales establecidas como consecuencia del desarrollo de actividades econ贸micas.

Los pose铆dos por sociedades de valores como consecuencia del ejercicio de la actividad constitutiva de su objeto.

Los que otorguen, al menos, el cinco % de los derechos de voto y se posean con la finalidad de dirigir y gestionar la participaci贸n siempre que, a estos efectos, se disponga de la correspondiente organizaci贸n de medios materiales y personales, y la entidad participada no est茅 comprendida en esta letra.

聽 聽2.潞 No se computar谩n como valores ni como elementos no afectos a actividades econ贸micas aquellos cuyo precio de adquisici贸n no supere el importe de los beneficios no distribuidos obtenidos por la entidad, siempre que dichos beneficios provengan de la realizaci贸n de actividades econ贸micas, con el l铆mite del importe de los beneficios obtenidos tanto en el propio a帽o como en los 煤ltimos 10 a帽os anteriores. A estos efectos, se asimilan a los beneficios procedentes de actividades econ贸micas los dividendos que procedan de los valores a que se refiere el 煤ltimo inciso del p谩rrafo anterior, cuando los ingresos obtenidos por la entidad participada procedan, al menos en el 90 %, de la realizaci贸n de actividades econ贸micas.

b) Que la participaci贸n del sujeto pasivo en el capital de la entidad sea al menos del 5 % computado de forma individual, o del 20 % conjuntamente con su c贸nyuge, ascendientes, descendientes o colaterales de segundo grado, ya tenga su origen el parentesco en la consanguinidad, en la afinidad o en la adopci贸n.

c) Que el sujeto pasivo ejerza efectivamente funciones de direcci贸n en la entidad, percibiendo por ello una remuneraci贸n que represente m谩s del 50 % de la totalidad de los rendimientos empresariales, profesionales y de trabajo personal.

A efectos del c谩lculo anterior, no se computar谩n entre los rendimientos empresariales, profesionales y de trabajo personal, los rendimientos de la actividad empresarial a que se refiere el n煤mero uno de este apartado.

Cuando la participaci贸n en la entidad sea conjunta con alguna o algunas personas a las que se refiere la letra anterior, las funciones de direcci贸n y las remuneraciones derivadas de la misma deber谩n de cumplirse al menos en una de las personas del grupo de parentesco, sin perjuicio de que todas ellas tengan derecho a la exenci贸n.

La exenci贸n s贸lo alcanzar谩 al valor de las participaciones, determinado conforme a las reglas que se establecen en el art铆culo 16.uno de esta Ley, en la parte que corresponda a la proporci贸n existente entre los activos necesarios para el ejercicio de la actividad empresarial o profesional, minorados en el importe de las deudas derivadas de la misma, y el valor del patrimonio neto de la entidad, aplic谩ndose estas mismas reglas en la valoraci贸n de las participaciones de entidades participadas para determinar el valor de las de su entidad tenedora.

Tres. Reglamentariamente se determinar谩n:

a) Los requisitos que deban concurrir para que sea aplicable la exenci贸n en cuanto a los bienes, derechos y deudas necesarios para el desarrollo de una actividad empresarial o profesional.

b) Las condiciones que han de reunir las participaciones en entidades.鈥

Finalmente, al igual que en el apartado dedicado a las transmisiones onerosas, procede analizar si el donante tiene obligaci贸n de declarar en su autoliquidaci贸n del IRPF la eventual ganancia por la diferencia entre el valor de transmisi贸n y el de adquisici贸n y la respuesta es que no. Es obvio que en la transmisi贸n lucrativa mortis causa no se genera, porque no se puede originar plusval铆a alguna al fallecido; y en las transmisiones lucrativas 鈥渋nter vivos鈥 tampoco porque, como en el caso anterior, lo excluye el art铆culo 33.3 de la Ley 35/ 2006, de 28 de noviembre, del Impuesto sobre la Renta de las Personas F铆sicas, cuando regula que no existe ganancia 鈥 ni p茅rdida 鈥 patrimonial: 1) con ocasi贸n de transmisiones lucrativas por causa de muerte del contribuyente; 2) ni con ocasi贸n de las transmisiones lucrativas de empresas o participaciones a las que se refiere el apartado 6 del art铆culo 20 de la Ley del ISD.

Qu茅 requisitos se exigen para las bonificaciones de la cuota

Sin duda la ventaja fundamental de la norma c谩ntabra, como ya he explicado m谩s arriba, estriba en la bonificaci贸n del 90 % de la cuota tributaria que se establece, con car谩cter general, en las adquisiciones 鈥渕ortis causa鈥 de los contribuyentes incluidos en los grupos I y II y que dicha bonificaci贸n asciende al 100 % en los casos de bases imponibles individuales inferiores a 100.000 euros.

Es por ello que si en los casos anteriormente expuestos no se cumplieran los todos los requisitos exigidos para la reducci贸n de la base imponible de la sucesi贸n de la empresa familiar, la bonificaci贸n de la cuota, instaurada con car谩cter general, convierte cualquier tributaci贸n en testimonial, siempre que los adquirentes 鈥渕ortis causa鈥 est茅n incluidos en los grupos I y II ( sin olvidar que se asimilar谩n a los descendientes aquellas personas llamadas a la herencia y pertenecientes a los grupos III y IV, vinculadas al causante incapacitado como tutores legales judicialmente declarados; y que se asimilan a los c贸nyuges, a los efectos de aplicaci贸n de esta bonificaci贸n auton贸mica de la cuota tributaria, las parejas de hecho inscritas conforme a lo establecido en la Ley de Cantabria聽1/2005, de聽16 de mayo, de parejas de hecho de la Comunidad Aut贸noma de Cantabria ).

Y en lo tocante a los 鈥減atrimonios鈥 no empresariales, igualmente he se帽alado antes que la bonificaci贸n es del 99 % de la cuota en la donaci贸n de vivienda que vaya a constituir la residencia habitual del donatario, realizada a descendientes y adoptados, hasta los primeros 200.000 euros del valor real de la vivienda donada, o hasta los primeros 60.000 euros del valor real del terreno donado para construir una vivienda que vaya a constituir la residencia habitual del donatario.

Este es el motivo por el que, asegur谩ndose el cumplimiento de todas las condiciones legales, es posible transmitir en Cantabria, 鈥渋nter vivos鈥, a t铆tulo lucrativo, empresas individuales, negocios profesionales, o participaciones de las entidades legalmente exentas, sin incurrir en altos costes fiscales; pero que, adem谩s, cuando no se re煤nan todos los requisitos expuestos ( porque el donante sea menor de 65 a帽os, o el donatario un colateral m谩s alejado del cuarto grado ), siempre queda la opci贸n, cuasi gratuita, de efectuar la transmisi贸n 鈥渕ortis causa鈥.

En todo caso, para conservar tambi茅n las bonificaciones particulares ( distintas de la del 90 % regulada con car谩cter general ) y no correr el riesgo de tener que satisfacer la parte del impuesto que se hubiera dejado de ingresar como consecuencia de la bonificaci贸n practicada, con m谩s los intereses de demora correspondiente, ser谩 preciso observar escrupulosamente las condiciones legalmente previstas, ya se trate de la bonificaci贸n de la donaci贸n a descendientes, o a exparejas en crisis, de la que ser谩 la vivienda habitual, o del terreno en el que construirla; la de la donaci贸n de met谩lico, en esos mismos supuestos, para la adquisici贸n o construcci贸n de la vivienda; o la donaci贸n a descendientes de met谩lico para la puesta en marcha de una actividad econ贸mica. Vamos a continuaci贸n a examinar por separado cada uno de esos supuestos y sus correspondientes requisitos.

Que beneficios fiscales existen para la creaci贸n de empresas y patrimonios familiares

La ventaja no ya para la sucesi贸n, sino para la creaci贸n ex novo de empresas familiares en Cantabria consiste en que se establece id茅ntica bonificaci贸n del 99 % de la cuota tributaria en las donaciones de hasta 100.000,00 鈧 en met谩lico a favor de descendientes y adoptados, para la puesta en marcha de una actividad econ贸mica o para la adquisici贸n de una ya existente o de participaciones en determinadas entidades, con los requisitos all铆 enumerados, que b谩sicamente consisten en que la donaci贸n se haga ante notario; que el donatario no tenga m谩s de 36 a帽os; que la inversi贸n se materialice en un m谩ximo de seis meses; que sea en un negocio individual o profesional, PYME, o participaciones de entidades a las que sea de aplicaci贸n la exenci贸n regulada en el apartado octavo del art铆culo 4潞 de la Ley 19/1991, de 6 de junio, del Impuesto sobre el Patrimonio, m谩s arriba transcrita; y que el donatario mantenga lo adquirido y el domicilio social y fiscal en Cantabria durante al menos cinco a帽os.

La bonificaci贸n ser谩 del 100% de la cuota tributaria del impuesto de donaciones de hasta 200.000,00 鈧 en met谩lico, si antes de un a帽o el donatario incrementa la plantilla respecto de la del a帽o anterior y la mantiene durante otros dos.

Y al margen de la actividad empresarial o negocial, es posible incentivar la creaci贸n de patrimonios familiares merced a la bonificaci贸n auton贸mica del聽99 % de la cuota en la donaci贸n de vivienda que vaya a constituir la residencia habitual del donatario, realizada a descendientes y adoptados, hasta los primeros聽200.000 euros del valor real de la vivienda donada, o los primeros 60.000 euros del valor del terreno en que se vaya a construir la vivienda, siempre que se cumplan las condiciones siguientes:

  1. Que se haga constar en la escritura p煤blica que la vivienda constituir谩 la residencia habitual del donatario o que el terreno se utilizar谩 exclusivamente para la construcci贸n de la vivienda que constituir谩 la residencia habitual del donatario y se termine en menos de dos a帽os ( salvo retrasos administrativos 鈥 sic – ).
  2. Que el patrimonio preexistente del donatario no supere la cifra correspondiente al primer tramo de la escala establecida en el art铆culo聽22 de la Ley聽29/1987, de聽18 de diciembre, del Impuesto de Sucesiones y Donaciones.
  3. Que la renta familiar del donatario sea inferior a聽cuatro veces el Indicador P煤blico de Renta de Efectos M煤ltiples (IPREM) anual.
  4. Que la vivienda o el terreno donados est茅n situados en el territorio de la Comunidad Aut贸noma de Cantabria.
  5. Que la vivienda donada, o construida sobre el terreno donado, permanezca en el patrimonio del donatario durante los cinco a帽os siguientes a la donaci贸n, e igualmente deber谩 constituir su residencia habitual durante ese mismo periodo, salvo que fallezca en ese plazo o concurran circunstancias que necesariamente exijan el cambio de vivienda, tales como separaci贸n matrimonial, traslado laboral, obtenci贸n de primer empleo o de empleo m谩s ventajoso u otras an谩logas.

E igualmente y con an谩logos requisitos es posible aprovechar la bonificaci贸n del 99% de la cuota si lo que se dona a descendientes o adoptados es directamente una cantidad en met谩lico de hasta 100.000 euros para la adquisici贸n de su vivienda habitual o de 30.000 euros para la adquisici贸n de un terreno en el que construirla.

Los requisitos ser谩n los mismos del caso anterior, es decir, que el patrimonio preexistente del donatario no supere el primer tramo de la escala, ni su renta familiar el l铆mite m谩ximo de cuatro veces el IPREM anual, y que la vivienda adquirida, o construida sobre el terreno adquirido, con el met谩lico donado, est茅 en Cantabria, constituya residencia habitual y permanezca en el patrimonio del donatario los cinco a帽os siguientes.

Pero adem谩s, al ser una donaci贸n de dinero en efectivo se exige tambi茅n que el origen de los fondos donados en met谩lico est茅 justificado y se manifieste su origen en el documento p煤blico en el que se formalice la donaci贸n.

Qu茅 especialidades existen en casos de crisis familiares

Finalmente, si bien no ata帽e directamente a la transmisi贸n o creaci贸n de una empresa o patrimonio familiar, sino m谩s bien a su escisi贸n, es interesante comentar, por agotar la cuesti贸n de las particularidades del impuesto en Cantabria, cu谩l es la previsi贸n normativa para los supuestos de crisis de pareja.

A estos efectos se regula una bonificaci贸n auton贸mica del 99 % en la cuota tributaria en la donaci贸n de viviendas ( hasta 200.000 euros ), de terrenos para la construcci贸n de la vivienda ( hasta 60.000 euros ), siempre que vaya a constituir la residencia habitual del donatario, ya sea c贸nyuge o pareja de hecho, y sea consecuencia de una ruptura matrimonial o convivencia de hecho.

Igualmente se regula, para tales supuestos de crisis matrimonial o de pareja, una bonificaci贸n del 99 % de la cuota para las donaciones de met谩lico destinadas a la adquisici贸n de vivienda ( hasta 100.000 euros ,) o de met谩lico para la adquisici贸n de terrenos en que construir la vivienda ( hasta 30.000 euros ).

En el caso de donaci贸n de la vivienda o el terreno se exige, adem谩s de los requisitos ya vistos con car谩cter general para la donaci贸n de la futura vivienda habitual, que la donaci贸n se realice en escritura p煤blica o convenio aprobado judicialmente, que el donatario no tenga otra vivienda de mayor superficie, constituya su residencia habitual, y la renta del donatario sea inferior a 4 veces el Indicador P煤blico de Renta de Efectos M煤ltiples (IPREM) anual.

En el supuesto de la donaci贸n de met谩lico para la adquisici贸n de la vivienda o del terreno, adem谩s de las mismas condiciones ya expuestas, ser谩 preciso que el patrimonio preexistente del donatario no supere la cifra correspondiente al primer tramo de la escala establecida en el art铆culo聽22 de la Ley聽29/1987 del Impuesto de Sucesiones y Donaciones; y que est茅 justificado el origen de los fondos y se manifieste su origen en la escritura, como vimos antes.

Conclusi贸n

Pendientes de la pr贸xima reforma, o de la refundici贸n del texto normativo, hoy por hoy la fiscalidad de Cantabria, sin duda, resulta muy favorable para la sucesi贸n de la empresa familiar, para su creaci贸n, para la constituci贸n de nuevos patrimonios familiares y para la soluci贸n de crisis matrimoniales y de pareja, ofreciendo a los contribuyentes, siempre que se observen los requisitos legales, un amplio abanico de posibilidades para una gesti贸n patrimonial y empresarial inteligente e interesante desde el punto de vista tributario.


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